Налогообложение сделок репо

Сам термин «сделка РЕПО» происходит от английского repurchase agreement – соглашение о выкупе. По сути, такую сделку можно назвать обеспеченным займом, однако главное ее отличие от него – оформление по договору купли-продажи. При этом предметом сделки может быть абсолютно любое имущество.

Содержание:

О репо простыми словами

Наиболее частое применение сделка РЕПО получила в частном кредитовании и на рынке ценных бумаг. В частности, очень распространенными бывают случаи заключения таких соглашений в сделках, предполагающих кредитование под залог недвижимости. Подобная схема позволяет частному инвестору минимизировать риски невозврата.

• Продавцу, он же заемщик, необходимы средства на развитие бизнеса 2 млн руб., при этом имеется недвижимость, стоимость которой при нормальных сроках продажи составляет, например, 3 млн руб.;
• Покупатель, он же кредитор, имеет необходимую сумму и даже готов ее занять под «символические» 15% годовых, но хочет минимизировать риски.

В таком случае РЕПО примет следующую форму: первым осуществляется продажа, а вторым – покупка заявленной недвижимости по цене 2 млн руб., при этом неотъемлемым пунктом договора является обязательный выкуп продавцом и продажа покупателем недвижимости по цене 2,3 млн руб. через один календарный год.

Рост цены выкупа в этом случае связан с процентной годовой ставкой. В случае положительного развития событий кредитор, ничем не рискуя, либо «зарабатывает» свои проценты, либо реализует доставшуюся ему собственность.

То есть, по сути, РЕПО – совокупность сразу двух сделок в конкретный период времени. Отсюда и происходит их деление на прямую и обратную сделки:

• Прямая – продажа с последующим выкупом, то есть действия заемщика;
• Обратная – покупка с последующей продажей, то есть действия кредитора.

Виды сделок РЕПО

Рассмотренный пример и деление на виды, сделанное на его основе – только базовая, простейшая часть классификации РЕПО. Гораздо более сложными являются варианты таких сделок в рамках фондовых бирж.

Как не сложно догадаться объектом соглашений в этом случае являются ценные бумаги во всем их проявлении, что порождает некоторые юридические коллизии, к которым мы вернемся несколько позже.

Итак, сделки РЕПО могут быть:

• Однодневными – как понятно из названия оба этапа соглашения выполняются в течение одного дня;
• Овернайт – от англ. overnight – через ночь, то есть второй этап сделки выполняется на следующий день. Такой вид популярен на спотовом рынке;
• Действующими – то есть только прямые, находящиеся в стадии исполнения – ожидания обратной сделки;
• Открытыми – соглашения без сроков действия;
• Биржевыми – регламентированные правилами конкретной фондовой биржи;
• Внебиржевыми – соглашения с ценными бумагами, проходящие вне фондовой биржи;
• Трехсторонними – сделки, в которых соблюдением условий выступает третья сторона;
• Междилерскими – соглашения, где с обеих сторон выступают дилеры.

Помимо этого, в отдельную категорию можно вынести те соглашения, где одной из сторон выступает Центробанк России, однако по своему характеру подобные соглашения будут в том или ином случае подходить под одну из вышеприведенных классификаций.

Риски при сделках РЕПО и их минимизация

Казалось бы, о каких рисках можно говорить, если заем выдается под залог, по сути, имущественного права? Однако и тут все не так просто. В случае, например, с недвижимостью – цена объекта может измениться за срок сделки в отрицательную сторону.

Но если изменение стоимости недвижимости еще не такой частый момент, то в случае с ценными бумагами – скачки в цене дело не то что ежедневное, а даже ежечасное.

И вполне может случиться такой момент, когда «заемщик», просчитав последствия, может отказаться от выкупа своих акций или облигаций, потому что их выкуп будет нерентабелен.

В таком случае кредитор не только не получает своих процентов, но и терпит убытки.

Например, в случае с ценными бумагами, вполне возможен момент быстрого роста или падения цены, что в зависимости от направления изменения начинает «волновать» одну или вторую сторону.

При резком падении стоимости кредитор понимает, что у него на руках сейчас гораздо менее весомый капитал, чем тот, который ссужен, и проценты по его выплате. В этом случае он может потребовать компенсационный взнос, если таковой предусмотрен договором.

Обратный механизм «включается» при резком повышении стоимости, когда уже заемщик понимает, что на руках у кредитора находится в разы большая сумма.

В случае, если таковые взносы прописаны в соглашении, их неисполнение по требованию ведет к закрытию сделки на следующий банковский день, что является сдерживающим фактором как для одной, так и для другой стороны.

Налогообложение при сделках РЕПО

При положительном завершении сделки доходом считается дисконт или премия в зависимости от условий соглашения. При этом доход о таких сделок выделен в отдельную налогооблагаемую базу по НДФЛ.

Сделки РЕПО в России регламентированы:

• N 39-ФЗ от 22.04.1996 г.;
• Ст. 454 ГК РФ;
• Ст. 282 НК РФ;
• Ст. 214.3 НК РФ.

6.2. Основные принципы налогообложения сделок РЕПО

6.2. Основные принципы налогообложения сделок РЕПО

6.2.1. Налогообложение доходов и расходов по сделке РЕПО

При осуществлении операции РЕПО не меняются цена приобретения ценных бумаг и размер накопленного процентного (купонного) дохода на дату исполнения первой части РЕПО для целей налогообложения доходов от последующей их реализации после приобретения ценных бумаг по второй части РЕПО.

https://www.youtube.com/watch?v=5Z9SOSBaFUk\u0026pp=ygU00J3QsNC70L7Qs9C-0L7QsdC70L7QttC10L3QuNC1INGB0LTQtdC70L7QuiDRgNC10L_Qvg%3D%3D

В соответствии со ст. 280 НК РФ при реализации ценных бумаг по первой части РЕПО и по второй части РЕПО финансовый результат для целей налогообложения не определяется.

На основании п. 1 ст. 282 НК РФ цены реализации (приобретения) исчисляются по обеим частям РЕПО с учетом НКД на дату исполнения каждой части РЕПО.

Согласно п. 3 ст. 282 НК РФ для продавца по первой части РЕПО разница между ценой приобретения по второй части РЕПО и ценой реализации по первой части РЕПО признается:

– расходами по выплате процентов по привлеченным средствам, которые включаются в состав расходов в порядке, предусмотренном ст. 265, 269 и 272 настоящего Кодекса, – если такая разница положительная;

– доходами в виде процентов по займу, предоставленному ценными бумагами, которые включаются в состав доходов в соответствии со ст. 250 и 271 НК РФ (для банков – согласно ст. 290 настоящего Кодекса), – если такая разница отрицательная.

В соответствии с п. 4 ст. 282 НК РФ для покупателя по первой части РЕПО разница между ценой реализации по второй части РЕПО и ценой приобретения по первой части РЕПО признается:

– доходами в виде процентов по размещенным средствам, которые включаются в состав доходов согласно ст. 250 и 271 настоящего Кодекса (для банков – в соответствии со ст. 290

• НК РФ), – если такая разница положительная;
• – расходами в виде процентов по займу, полученному ценными бумагами, которые включаются в состав расходов в соответствии со ст. 265, 269 и 272 НК РФ, – если такая разница
• отрицательная.

Доходы и расходы в виде процентов по РЕПО при методе начисления признаются в соответствии со ст. 271 и 272 НК РФ, то есть на конец каждого отчетного периода.

При этом расходы признаются с учетом ограничений, установленных ст. 269 НК РФ.

Пример.

Организация А приобрела 100 штук процентных облигаций номинальной стоимостью 100 руб., по которым предусмотрена выплата процентного дохода в размере 10 % годовых. Цена приобретения составила 95 руб. за единицу без НКД.

Кроме того, продавцу уплачен НКД за 20 дней, прошедших с даты выпуска облигаций, в сумме 0,55 руб. на каждую облигацию. 15 дней спустя заключена сделка РЕПО с организацией Б, по которой организация А является продавцом.

Стоимость ценных бумаг по первой части РЕПО – 95 руб. плюс НКД за 35 дней с даты выпуска – 0,96 руб. Срок РЕПО – 120 дней, в том числе 50 дней в одном отчетном периоде и 70 дней – в другом. Стоимость по второй части РЕПО – 96 руб.

плюс НКД за 155 дней с даты выпуска – 4,25 руб. Условно считаем, что в году 365 дней. Ставка рефинансирования Банка России – 10 %.

Определяем ставку РЕПО как отношение разницы между ценой по второй и первой частям сделки к цене по первой части, деленное на количество дней сделки РЕПО и умноженное на количество дней в году и на 100 %:

ставка РЕПО = (10 025 руб. – 9596 руб.): 9596 руб. ? 365 дн.: 120 дн. ? 100 = 13,6 %.

Исходя из ставки по сделке РЕПО на конец отчетного периода организации А и Б за 50 дней начисляют соответственно процентный расход и доход:

сумма расхода (дохода) = 9596 руб. ? 13,6 %: 365 дн. ? 50 дн.: 100 % = 179 руб.

Учитывая, что ставка по сделке РЕПО превышает предельную величину, установленную ст. 269 НК РФ, определяем сумму процентного расхода для целей налогообложения прибыли, если ставка рефинансирования Банка России на дату первой части сделки составляла 10 % годовых:

– за первый отчетный период – 9596 руб. ? 10 % ? 1,1: 365 дн. ? 50 дн.: 100 % = 144 руб.;

– за время действия сделки – 9596 руб. ? 10 % ? 1,1: 365 дн. ? 120 дн.: 100 % = 347 руб.

(Продолжение примера в подразделе 6.2.2).

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

21. Общие принципы организации налогообложения
Объектом налогообложения может быть действие, состояние или предмет. В этом качестве выступают: имущество; операции по реализации товаров (работ, услуг); стоимость реализованных товаров (работ, услуг); прибыль; доход (в виде

1. Общие принципы налогообложения

1. Общие принципы налогообложения
Каждый предприниматель, начиная свой бизнес, обязательно столкнется с уплатой налогов. Согласно ст. 57 Конституции РФ, каждый должен платить законно установленные налоги и сборы.Учитывая возросшую меру ответственности предпринимателей

3. Принципы налогообложения в РФ

3. Принципы налогообложения в РФ
Выделяют юридические, организационные и экономические принципы.Юридические принципы:1) принцип равного налогового бремени;2) принцип установления налогов законом;3) принцип отрицания обратной силы закона;4) принцип приоритета

Глава 12 правовое регулирование международных сделок об обратной покупке ценных бумаг (сделок РЕПО) и сделок кредитования ценными бумагами

Глава 12 правовое регулирование международных сделок об обратной покупке ценных бумаг (сделок РЕПО) и сделок кредитования ценными бумагами
12.1. Общая характеристика международных сделок РЕПО и сделок кредитования ценными бумагамиВ целях обеспечения возможности

6.2.4. Бухгалтерский учет сделок РЕПО

6.2.4. Бухгалтерский учет сделок РЕПО
Нормативными документами Минфина России не установлен порядок учета сделок РЕПО.В связи с этим организациями, совершающими такие сделки, используются два варианта их отражения в бухгалтерском учете:вариант 1 – исходя из

6.2.6. Бухгалтерский учет сделок РЕПО у первоначального покупателя

Департамент банковского аудита о выполнении функций налогового агента по сделкам РЕПО

13.10.2010

Ответ

• Мнение консультантов.
• 1.
• Банк в рассматриваемой ситуации не должен признаваться налоговым агентом, но только при условии, если операция РЕПО осуществляется согласно договору РЕПО, заключенному Банком в рамках брокерского договора от имени контрагента и за его счет, и сторона, производящая оплату приобретенных по первой части сделки РЕПО ценных бумаг:

• обладает информацией о стороне, их получающей;
• имеет возможность полностью выполнить функции налогового агента, том числе, в части исчисления, удержания и перечисления налога на доходы иностранной организации.

В противном случае, когда договор РЕПО заключается от имени Банка, с целью исключения вероятности предъявления претензий налоговыми органами о неудержании налога на доходы иностранных организаций, Банку следует признавать себя налоговым агентом со всеми вытекающими последствиями.

https://www.youtube.com/watch?v=5Z9SOSBaFUk\u0026pp=YAHIAQE%3D

Сделки РЕПО, по мнению консультантов, нельзя отнести к сделкам купли-продажи имущества в форме ценных бумаг.  Если Банк в рамках брокерского договора заключает именно сделки РЕПО и впоследствии выплачивает доход клиенту-нерезиденту от сделок РЕПО, Банк должен рассматривать данные операции как сделки РЕПО, а не как сделки купли-продажи ценных бумаг.

2.

Источником выплаты дохода в данной ситуации является Банк, в связи с чем он признается налоговым агентом.  При этом он должен руководствоваться нормами статей 24, 282, 309 и 310 НК РФ. 

Обоснование мнения консультантов.

По вопросам 1 и 2.

Из информации, приведенной в тексте вопроса, и на основании положения абзаца второго пункта 9 статьи 306[1] НК РФ юридическое лицо-нерезидент, с которым Банк заключил брокерский договор и в рамках этого договора осуществляет сделки РЕПО, квалифицируется как иностранная организация, не осуществляющая деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства.

Следовательно, согласно пункту 3 статьи 247 НК РФ доходы, полученные от источников в Российской Федерации являются для нее прибылью, а иностранная организация рассматривается в качестве налогоплательщика.

Пунктом 4 статьи 286 НК РФ установлено, что «Если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов[2]), выплачивающих указанный доход налогоплательщику. Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода».

Таким образом, в рассматриваемой ситуации Банку следует руководствоваться нормами статьи 309 НК РФ, в которой закреплены особенности налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации, а также статьи 310, устанавливающей особенности исчисления и уплаты налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом.

В статье 309 НК РФ, в частности в  подпунктах 1- 10 пункта 1, приведен перечень видов доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. Указанный перечень носит открытый характер.

В пункте 1 статьи 310 НК РФ закреплено, что «Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода».

Поскольку в рассматриваемой ситуации осуществляются сделки РЕПО, необходимо учитывать специфику их проведения и, соответственно, и положения статьи 282 НК ПФ, устанавливающей особенности определения налоговой базы по операциям РЕПО с ценными бумагами, правила которой согласно пункту 1 указанной статьи применяются к операциям РЕПО налогоплательщика, совершенным за его счет комиссионерами, поверенными, агентами, доверительными управляющими (в том числе организатора торговли на рынке ценных бумаг и на торгах фондовой биржи) на основании соответствующих гражданско-правовых договоров. 

Специфика операций РЕПО (от англ.

repurchase agreement (REPO) — соглашение об обратной покупке) – заключается в том, что практически они являются взаимосвязанными сделками продажи ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа в будущем, состоящими из двух частей: продажи и обратного выкупа ценных бумаг или покупки и обратной продажи ценных бумаг. При этом, вторая часть сделки РЕПО производится по заранее известной цене.

https://www.youtube.com/watch?v=dSqm2Chdp7A\u0026pp=ygU00J3QsNC70L7Qs9C-0L7QsdC70L7QttC10L3QuNC1INGB0LTQtdC70L7QuiDRgNC10L_Qvg%3D%3D

С экономической точки зрения сделка РЕПО, по сути, является операцией займа под обеспечение в виде передаваемых ценных бумаг.

По первой части РЕПО одна сторона (заемщик) передает другой (заимодавцу) на время ценные бумаги и получает на тот же срок деньги, по второй части сделки сторона-заемщик отдает взятые деньги, а ей, в свою очередь, возвращают обратно ценные бумаги.

Такие сделки относятся к сделкам прямого РЕПО (продажа ценных бумаг, когда налогоплательщик является продавцом по первой части РЕПО).  Если налогоплательщик является покупателем ценных бумаг по первой части РЕПО, имеет место обратное РЕПО.

Понятия прямого и обратного РЕПО в законодательных актах не раскрывается.

Понятие сделки прямого РЕПО приведено в пункте 1 Положения № 329-П: «Для целей настоящего Положения под сделкой прямого РЕПО понимается совершаемая на фондовой бирже сделка по покупке Банком России (продаже кредитной организацией) ценных бумаг (далее — первая часть сделки прямого РЕПО) с обязательством Банка России по обратной продаже (обязательством кредитной организации по обратной покупке) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (далее — вторая часть сделки прямого РЕПО) по истечении определенного условиями такой сделки срока (далее — срок прямого РЕПО) и по определенной условиями такой сделки цене». Также пунктом 2 Положения № 357-П к сделкам прямого РЕПО  отнесен  договор РЕПО, заключаемый на рынке государственных ценных бумаг между Банком России (покупатель по договору РЕПО) и кредитной организацией (продавец по договору РЕПО).

Толкование понятия «обратное РЕПО» отсутствует и в нормативных актах Банка России, но термин «обратное репо» применен в пункте 4.

10 «Сделки продажи (покупки) ценных бумаг с  обязательством обратного выкупа (продажи), займы ценных бумаг» Письма № 24-Т:  «Сделки покупки ценных  бумаг  с  обязательством  их  обратной  продажи («обратные репо«), которые  фактически  обеспечивают Группе доходность кредитора, рассматриваются как операции  по предоставлению  денежных  средств  под  обеспечение   ценными бумагами».

Иными словами, сделка прямого РЕПО является сделкой продажи ценных бумаг с обязательством обратной покупки[3] и представляет собой для продавца ценных бумаг (по первой части сделки) займ денежными средствами, обеспечиваемый передаваемыми покупателю (по первой части сделки) ценными бумагами, а сделка обратного РЕПО – это сделка покупки ценных бумаг с обязательством обратной продажи[4], то есть сделка по предоставлению покупателю ценных бумаг (по первой части сделки) займа ценными бумагами.

1. Таким образом, отношения по сделке РЕПО[5] (в любом виде, прямое или обратное) представляют собой, по своей экономической сути, отношения займа, при котором одна из сторон передает другой стороне денежные средства, получая взамен ценные бумаги, или наоборот, когда одна сторона передает другой стороне ценные бумаги, получая денежные средства, на срок до момента исполнения второй части сделки РЕПО. 
2. Толкования понятия операции РЕПО в ГК РФ не содержится, оно закреплено только в НК РФ, в статье 282, содержащей отсылочную норму к Закону № 39-ФЗ.
3. В соответствии с пунктом 1 статьи 282 НК РФ «Операцией РЕПО признается договор[6], отвечающий требованиям, предъявляемым к договорам репо Федеральным законом «О рынке ценных бумаг«». 

Толкование договора репо приведено в статье 51.3 Закона № 39-ФЗ. Согласно пункту 1 указанной статьи договором репо признается договор, состоящий из двух частей:

• по первой части договора репо одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять их и уплатить за них определенную денежную сумму
• по второй части договора репо покупатель (по первой части договора репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца (по первой части договора репо), а продавец (по первой части договора репо) обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму.

«К договору репо применяются соответственно общие положения Гражданского кодекса Российской Федерации о купле-продаже[7], если это не противоречит правилам настоящей статьи и существу договора репо.

При этом продавец по договору репо и покупатель по договору репо признаются продавцами ценных бумаг, которые они должны передать во исполнение обязательств по первой и второй частям договора репо, и покупателями ценных бумаг, которые они должны принять и оплатить во исполнение обязательств по первой и второй частям договора репо» (пункт 21 статьи 51.3 Закона № 39-ФЗ).

В результате отношений по сделке РЕПО ее стороны формируют доходы (расходы) по сделке РЕПО в виде разницы между стоимостью продажи ценных бумаг и их обратного выкупа, которые признаются процентными доходами (расходами), полученными (уплаченными) за предоставленные (привлеченные) денежные средства для целей как бухгалтерского, так и налогового учета.

https://www.youtube.com/watch?v=u38hZgb5dIo\u0026pp=ygU00J3QsNC70L7Qs9C-0L7QsdC70L7QttC10L3QuNC1INGB0LTQtdC70L7QuiDRgNC10L_Qvg%3D%3D

В силу изложенной выше специфики сделки РЕПО, по мнению консультантов, нельзя отнести к сделкам купли-продажи имущества в форме ценных бумаг, в том числе заключенным и с иностранной организацией, налогообложение[8] которых закреплено в пункте 2 статьи 309 НК РФ.

В связи с этим, на наш взгляд, если Банк в рамках брокерского договора заключает именно сделки РЕПО и впоследствии выплачивает доход клиенту-нерезиденту от сделок РЕПО, Банк должен рассматривать данные операции как сделки РЕПО, а не как сделки купли-продажи ценных бумаг.

Статья 333 НК РФ. Особенности ведения налогового учета доходов (расходов) по операциям РЕПО

(в ред. Федерального закона от 25.11.2009 N 281-ФЗ)

• Аналитический учет операций РЕПО ведется на отдельно выделенных для этих целей аналитических регистрах налогового учета в отношении каждой операции, для денежных средств в иностранной валюте — в двойной оценке: в иностранной валюте и рублях.
• Учет стоимости ценных бумаг, подлежащих передаче при исполнении второй части РЕПО, осуществляет налогоплательщик, являющийся продавцом по первой части РЕПО.
• Покупатель по первой части РЕПО осуществляет учет стоимости ценных бумаг за период с даты приобретения ценных бумаг по первой части РЕПО по дату их реализации по второй части РЕПО.
• В аналитическом учете отражаются дата реализации (приобретения) и стоимость реализованных (приобретенных) ценных бумаг по первой части РЕПО, дата приобретения (реализации) и стоимость ценных бумаг, подлежащих приобретению (реализации) при исполнении второй части РЕПО.
• В случаях, если объектом операции РЕПО выступают ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте, возникающие у покупателя (продавца) по первой части РЕПО обязательства (требования) по их обратному выкупу не подлежат переоценке в связи с изменением официальных курсов иностранных валют к рублю Российской Федерации, установленных Центральным банком Российской Федерации.
• Обязательства (требования) по денежным средствам в иностранной валюте по второй части РЕПО, когда доходы (расходы) по операции РЕПО рассматриваются в соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 282 настоящего Кодекса как проценты по займу, предоставленному (полученному) ценными бумагами, подлежат переоценке, проводимой в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации.
• КонсультантПлюс: примечание.

Об определении доходов и расходов от переоценки обязательств (требований) по операциям РЕПО для целей налогообложения прибыли, а также по операциям с ценными бумагами см. ФЗ от 28.12.2013 N 420-ФЗ.

Обязательства (требования) по денежным средствам в иностранной валюте по возврату (получению) привлеченных (размещенных) средств в случаях, если доходы (расходы) по операции РЕПО признаются в соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 282 настоящего Кодекса как проценты по размещенным (привлеченным) средствам, подлежат переоценке, проводимой в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации.

(часть седьмая введена Федеральным законом от 28.12.2013 N 420-ФЗ)

Сумма денежных обязательств (требований), подлежащих переоценке в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации, может быть изменена, если в соответствии с условиями договора репо выплаты эмитента по ценным бумагам либо предусмотренные договором денежные расчеты в случае изменения цены ценных бумаг или в иных случаях, предусмотренных договором репо, в период между датами исполнения первой и второй частей РЕПО уменьшают сумму денежных средств, подлежащих уплате продавцом по первой части РЕПО при последующем приобретении ценных бумаг по второй части РЕПО.

Результат указанной переоценки учитывается в составе внереализационных доходов (расходов) организации.

Правовая природа сделок репо и льготный характер их налогообложения

Николай Николаевич Аверченко, адвокат Адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», доцент кафедры гражданского права ГУ — Высшей школы экономики, кандидат юридических наук.

Правовая природа сделок РЕПО. В соответствии со ст.

282 Налогового кодекса РФ под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве, осуществляемые по ценам, установленным соответствующим договором (договорами).

Сделки по реализации ценных бумаг признаются взаимосвязанными, если продавец ценных бумаг (продавец) по первой сделке является покупателем ценных бумаг (покупатель) по второй сделке, а покупатель по первой сделке является продавцом по второй сделке. Первая по времени исполнения сделка признается первой частью РЕПО, а вторая сделка — второй частью РЕПО.

https://www.youtube.com/watch?v=u38hZgb5dIo\u0026pp=YAHIAQE%3D

С точки зрения экономической природы сделки РЕПО — это не что иное, как кредитование под залог (в неюридическом смысле слова) ценных бумаг (прямое РЕПО) или заем ценных бумаг под залог (в том же смысле) денежных средств (обратное РЕПО). Разница в цене между первой и второй частями сделки РЕПО — это, по сути, плата за пользование кредитом (в процентном выражении она может оказаться ниже банковской ставки по коммерческим кредитам, что и делает эту модель отношений привлекательной).

Однако юридически сделка РЕПО — это две сделки купли-продажи.

Можно говорить о том, что совокупность этих сделок купли-продажи является комплексом целенаправленных, волевых, правомерных действий, направленных на возникновение гражданско-правовых последствий в виде взаимных обязательств сторон по передаче друг другу ценных бумаг и денежных средств.

По сделке РЕПО первый субъект передает второму свое имущество в собственность, в то время как при залоге он не теряет права собственности на него. Как видим, сделки РЕПО не имеют конечной цели по наделению правом собственности на ценные бумаги контрагента.

В то же время элементы займа объективно не выражаются в сделке РЕПО и просматриваются лишь в ее экономической природе. В связи с этим следует заключить, что деньги, переданные по первой части РЕПО, выполняют обеспечительную функцию, что является прямо не поименованным, но не противоречащим ст. 329 ГК РФ способом обеспечения исполнения обязательства.

Несмотря на то что для современного гражданского права сделки РЕПО являются новым институтом, российской дореволюционной цивилистике он был знаком. Известные специалисты биржевого дела XIX в. выделяли РЕПО, или «репорт», как они его называли, в качестве самостоятельного вида биржевой сделки. Г.Ф.

Шершеневич давал следующее определение рассматриваемой сделки: «Репортом называется такая операция, когда одно лицо покупает на наличные известное количество ценных бумаг и одновременно продает те же бумаги тому же лицу по повышенной цене на срок, обыкновенно непродолжительный. Тот, кто покупает, называется репортером, а продающий становится репортированным (reporte).

Разница в цене составляет вознаграждение за пользование чужим капиталом» .

Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. С. 241.

Действующий Гражданский кодекс РФ не выделяет в отдельный тип сделки РЕПО, и этот факт делает особенно актуальным их тщательное изучение с помощью норм права, содержащихся в иных законах. Определение сделки РЕПО дано в уже упоминавшейся ст. 282 НК РФ.

Однако до принятия части второй Налогового кодекса РФ судами самого высокого уровня были выдвинуты аргументы против сделок РЕПО. Впрочем, данные аргументы были весьма дискреционными, являясь результатом скорее судебного усмотрения, нежели применения норм позитивного права.

Основные из них были сформулированы в ряде Постановлений Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.10.1998 (N 6202/97, N 7045/97 и N 1171/98). При рассмотрении дел в порядке надзора было установлено, что истцы заключили с банком договоры РЕПО (договоры прямой и обратной купли-продажи акций) и кредитные договоры.

В случае невозвращения кредита в установленный кредитными договорами срок истцы лишались права на обратную продажу акций. В обоснование заявленных требований было указано, что волеизъявление истцов и банка было направлено на залог акций.

Доказательствами послужили установление продажной цены акций ниже номинальной стоимости, привязка в договоре возможности обратной продажи к исполнению обязательств по возврату кредита.

Суд пришел к выводу о том, что договоры купли-продажи акций прикрывали отношения сторон по залогу, и применил к отношениям сторон норму ст. 170 ГК РФ о притворности сделок, указав, что к отношениям сторон должны применяться правила договора о залоге.

Критика данной аргументации на страницах юридической печати была весьма широкой, но в конечном счете она была нейтрализована тем обстоятельством, что ВАС РФ при рассмотрении указанных дел оценил вопросы факта (волю сторон при совершении сделки), а с такого рода оценкой дискутировать было сложно по определению.

https://www.youtube.com/watch?v=6QkSN69Otrw\u0026pp=ygU00J3QsNC70L7Qs9C-0L7QsdC70L7QttC10L3QuNC1INGB0LTQtdC70L7QuiDRgNC10L_Qvg%3D%3D

Казалось бы, задача по легальному обоснованию сделок РЕПО должна была улучшиться после 2002 г. с вступлением в силу части второй НК РФ, в ст. 282 которого была прямо закреплена возможность совершения данных сделок. Однако и после этого суды указывали, что согласно ст.

2 НК РФ законодательство о налогах и сборах регулирует властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов. По данной причине регламентация налоговых последствий операций РЕПО еще не свидетельствует о признании их правомерности в гражданско-правовом аспекте. Нормы ст.

282 НК РФ не устанавливают требования к форме и содержанию договора РЕПО. Статья 282 НК РФ регулирует финансовую и налоговую операцию.

В связи с этим сделки РЕПО, несмотря на их закрепление в НК РФ, квалифицировались как ничтожные, прикрывающие собой договоры займа с залогом имущества (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 24.08.2004 N Ф03-А51/04-1/2404).

С этим выводом следует категорически не согласиться.

Учитывая то, что законодательство является единым нормативным массивом вне зависимости от отраслевой принадлежности его норм, следует прийти к выводу о том, что в настоящее время сделки РЕПО получили легальное обоснование.

Воля законодателя выражена в федеральном законе, коим является НК РФ, и, таким образом, является последним (дополнительным к тезису о свободе договора по ст. 421 и п. 1 ст. 8 ГК РФ) аргументом в споре о том, законны ли сделки РЕПО.

По-видимому, учитывая это очевидное обстоятельство, в последнее время суды начали приходить к более правильным выводам.

Тот же ФАС Дальневосточного округа год спустя по одному из дел указал: «Как показывает анализ условий договора, воля сторон при его заключении была направлена на переход спорных акций в собственность от продавца к покупателю, что впоследствии произошло после внесения записи в реестр.

При этом, исходя из буквального толкования условий договора, у продавца в течение определенного времени сохранена возможность обратного выкупа ценных бумаг, то есть имеет место совокупность двух сделок купли-продажи, признаки которой отражены в статье 454 Гражданского кодекса РФ.

Право на продажу (покупку) эмиссионных ценных бумаг с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) предусмотрено статьей 282 Налогового кодекса РФ, квалифицирующей такие операции как сделка РЕПО.

В силу пункта 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны свободны в заключении договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом. В связи с чем встречные требования о признании недействительным договора отклонены» (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 07.06.2005 N Ф03-А51/05-1/1423). С таким толкованием следует согласиться.

Ограничивает ли сделка РЕПО право собственности обязанностью продать «назад» ценные бумаги по истечении определенного договором времени? Представляется, что нет. Следует четко понимать, что право собственности не может быть ограничено договором собственника с каким-либо лицом.

Интерес лица, которому собственник должен передать имущество, обеспечивается не ограничением права собственности, а принятыми собственником на себя обязательствами, в частности обязательством представить ценные бумаги .

При приобретении вещи по договору новый собственник может обязаться распорядиться ею по прошествии определенного срока в пользу бывшего собственника, но если он нарушит эту обязанность, то его право собственности на вещь от этого факта непосредственно не пострадает.

Единственной возможностью «наказать» его за отступление от договора будет привлечение к ответственности, предусмотренной договором (например, уплата договорного штрафа) либо, при наличии оснований, законом (взыскание убытков, законной неустойки).

См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского. М., 2006 (автор к ст. 209 ГК РФ — К.И. Скловский) // СПС «КонсультантПлюс».

Условия квалификации сделки в качестве РЕПО.

Сделки РЕПО используются для того, чтобы нивелировать ограничения, связанные со специальной правоспособностью кредитных организаций и особенностями принятия решений по ключевым вопросам их деятельности (при использовании сделок РЕПО кредитор освобождает себя от целого ряда традиционных проблем классического кредитования, например необходимости анализа кредитоспособности и оценки бизнес-плана заемщика). Кроме того, они являются приемлемой альтернативой громоздкой процедуре залога, традиционной для российского права (удобство состоит в том, что при осуществлении сделки РЕПО покупатель ценных бумаг становится их собственником: он сразу может произвести их отчуждение, понимая, что по второй части сделки может продать ценные бумаги того же количества и качества). Наконец, забегая вперед, отметим, что законодательство обеспечивает льготное налогообложение операций РЕПО, справедливо учитывая их экономическую природу как отношений по кредитованию.

Для предотвращения недобросовестного использования операций РЕПО для снижения налоговой базы налога на прибыль режим налогообложения этих операций предусматривает определенные ограничения. Чтобы квалифицировать сделку как операцию РЕПО и применить к ней льготные нормы ст.

282 НК РФ, нужно соблюсти определенные условия. В противном случае сделка будет квалифицирована в качестве отдельных операций по реализации ценных бумаг, налогообложение которых производится по общим правилам ст. ст. 271, 272, 280, 281, 328, 329 НК РФ.

Дадим характеристику этим условиям.

1. Предмет сделки РЕПО